- Delaware tem menos de 1 milhão de habitantes, mas mais de 1,8 milhão de pessoas jurídicas registradas e sedes de mais de 60% das empresas da Fortune 500
- Tradicionalmente, tem sido um local preferido para constituir empresas por causa de seu sistema jurídico pró-negócios e de seu tribunal especializado em disputas empresariais (Chancery Court)
- As empresas tendem a preferir um ambiente jurídico claro e estável em caso de disputas, com baixa intervenção judicial
- Recentemente, aumentaram as preocupações com a previsibilidade devido ao crescimento de decisões politizadas ou de “precedentes criativos” nos tribunais de Delaware
O ambiente que as empresas preferem
- Há uma tendência de valorizar a estabilidade jurídica proporcionada pelo acúmulo de precedentes e por tribunais especializados
- O risco e o custo de litígios precisam ser baixos
- As empresas preferem ambientes em que a responsabilidade e a proteção de executivos e conselheiros sejam claramente garantidas
- Existe um movimento que deseja uma abordagem mais favorável aos negócios do que interpretações estritamente jurídicas
Mudanças em Delaware
- Com a aplicação crescente de critérios rigorosos para proteger acionistas minoritários, há preocupação de que transações possam se tornar mais complexas ou até fracassar
- Grandes empresas de tecnologia como Tesla, Dropbox e SpaceX decidiram ou estão avaliando transferir sua constituição societária para outros estados fora de Delaware
- À medida que aumenta o número de empresas enfrentando litígios ou questões de fusão, se espalha a percepção de que a previsibilidade de Delaware está diminuindo
Casos representativos de empresas que estão deixando Delaware
- SpaceX, Tesla: mudaram a sede para o Texas
- Dropbox, TripAdvisor, Neuralink: mudaram ou estão considerando mudar para Nevada
- Trade Desk, Activision, Moelis & Company e outras também consideraram a mudança ou obtiveram aprovação dos acionistas devido a conflitos com os tribunais de Delaware
Comparação principal entre Nevada, Texas e Delaware
- Delaware (DE)
- Vantagens: vasta jurisprudência, tribunal especializado, procedimentos jurídicos convenientes
- Desvantagens: aumento recente do risco de litígios, algumas decisões com inclinação política
- Nevada (NV)
- Vantagens: risco e custo de litígios relativamente baixos, respeito ao julgamento empresarial, e avaliação de que as leis codificadas oferecem alta previsibilidade
- Desvantagens: acúmulo de precedentes relativamente menor em comparação com Delaware
- Texas (TX)
- Vantagens: baixa regulação e baixo risco de litígios, grande escala econômica e infraestrutura corporativa
- Desvantagens: como a interpretação jurídica é centrada em precedentes, há alguma preocupação de que no futuro possa evoluir de forma semelhante a Delaware
Em termos de custos e procedimentos
- Nevada e Texas são conhecidos por ter custos empresariais e taxas administrativas mais baixos do que Delaware
- Considerar Nevada ou Texas desde a constituição inicial pode reduzir o incômodo de uma mudança futura
- Para transferir uma empresa de Delaware para outro estado, são necessários procedimentos legais como “domestication” ou “conversion”, além de aprovação dos acionistas
Procedimento de mudança para empresas privadas
- Após resolução do conselho e aprovação dos acionistas, constitui-se uma nova empresa no estado de destino e, em seguida, procede-se à baixa da empresa de Delaware ou ao registro da transferência
- No novo estado, é preciso atualizar todos os documentos internos, como estatuto social, bylaws e certificados de ações
- Se o setor exigir licenças ou certificações obrigatórias, pode ser necessário refazer o processo de solicitação no estado de destino
- Como advogados e contadores costumam cuidar da maior parte do trabalho, a carga direta sobre a gestão tende a não ser muito grande
Pontos de atenção no procedimento de mudança para empresas abertas
- O ponto central é garantir plenamente a legitimidade procedimental
- É preciso reavaliar a mudança do ponto de vista do interesse de todos os acionistas por meio de um comitê especial composto por conselheiros independentes e documentar todo o processo de forma objetiva
- Em estruturas societárias com participação que detenha mais da maioria do poder de voto, a mudança pode ser possível apenas com aprovação do conselho e resolução por escrito
- É preciso considerar a oposição de acionistas minoritários e, se o processo não for conduzido de forma justa, o risco de litígio pode aumentar, como no caso do TripAdvisor
Perspectivas daqui para frente
- A tendência de saída é mais evidente entre empresas com alta participação dos fundadores ou expostas a questões políticas (ex.: Elon Musk)
- Há movimentos de saída de Delaware por parte de empresas que operam negócios politicamente sensíveis ou que enfrentam alto risco de litígios
- Muitas empresas ainda permanecem em Delaware, mas existe a visão de que o fluxo gradual de saída deve continuar
- Se Delaware não recuperar sua posição tradicionalmente favorável às empresas, é provável que mais companhias se mudem para Nevada ou Texas
2 comentários
Então faz sentido que o mercado de trabalho em Dallas e Las Vegas esteja em alta ultimamente.
É possível preferir um ambiente mais favorável aos negócios do que a estabilidade jurídica e a interpretação do código legal, e ainda assim conciliar as duas coisas?